許家印4700萬罰款，已是頂格？恒大被罰41.75億到底怎么繳？

來源：鳳凰網(wǎng)《風(fēng)暴眼》綜合

3月18日晚間，恒大地產(chǎn)發(fā)布了關(guān)于收到中國證監(jiān)會（下稱“證監(jiān)會”）行政處罰及市場禁入事先告知書的公告，將對恒大地產(chǎn)、許家印、夏海鈞、潘大榮、潘翰翎、柯鵬、甄立濤、錢程進(jìn)行罰款和市場禁入等行政處罰。

其中，對恒大地產(chǎn)處以41.75億元的罰款。同時，時任公司董事長的許家印和時任中國恒大董事局副主席兼總裁的夏海鈞等人，因決策并組織實施了財務(wù)造假等嚴(yán)重違法行為，且手段特別惡劣、情節(jié)特別嚴(yán)重，分別被處以4700萬元和1500萬元的罰款，并被采取終身證券市場禁入措施。

多位律師向鳳凰網(wǎng)《風(fēng)暴眼》表示，此次罰款不會影響債權(quán)人的債務(wù)清償，在清償順序中，補(bǔ)償性債權(quán)優(yōu)先于懲罰性債權(quán)。如若恒大地產(chǎn)及許家印沒錢了，則須通過查封、扣押個人財產(chǎn)等方式追繳。此次證監(jiān)會處罰力度較大，且并不會影響刑事責(zé)任的追究。

01、兩年虛增5641.46億元營收

恒大地產(chǎn)造假有多嚴(yán)重呢？從一組數(shù)據(jù)中可窺見端倪。

2019年，恒大地產(chǎn)公然虛增收入，金額高達(dá)2139.89億元，這占據(jù)了當(dāng)期營業(yè)收入的50.14%。為了掩蓋這一欺詐行為，公司還相應(yīng)地虛增了成本，涉及金額達(dá)1732.67億元。相應(yīng)地，恒大地產(chǎn)所宣稱的利潤中，有407.22億元是虛假的，占到了當(dāng)期利潤總額的63.31%。

到了2020年，恒大地產(chǎn)的財務(wù)造假行為并沒有收斂，反而變本加厲。這一年，公司虛增的收入飆升至3501.57億元，占當(dāng)期營業(yè)收入的比例也上升到了78.54%。與此同時，虛增的成本也水漲船高，達(dá)到了2988.68億元，恒大地產(chǎn)在2020年虛增的利潤更是高達(dá)512.89億元，占到了當(dāng)期利潤總額的86.88%。

在短短兩年的時間里，恒大地產(chǎn)竟然虛增了高達(dá)5641.46億元的營收和920.11億元的利潤。這一行為不僅嚴(yán)重掩蓋了公司的真實財務(wù)狀況，更對廣大投資者和公眾造成了極大的誤導(dǎo)，讓他們對公司的經(jīng)營狀況產(chǎn)生了錯誤的判斷。

值得一提的是，在這兩年期間，恒大的審計機(jī)構(gòu)一直是羅兵咸永道（即普華永道），并從恒大那里獲得了數(shù)千萬元的審計費用。而普華永道在中國恒大2020年度審計報告中,發(fā)表了無保留意見,也沒有提及恒大經(jīng)營的重大不確定性。

此外，恒大地產(chǎn)在信息披露方面的違規(guī)行為層出不窮。自2020年1月1日起至2023年8月31日，公司共有1533筆重大訴訟仲裁事項和2983筆未能清償?shù)牡狡趥鶆?wù)未按規(guī)定及時披露，涉及金額分別高達(dá)4312.59億元和2785.31億元。

而恒大的債務(wù)規(guī)模早已到了驚人的地步。

截至2023年6月30日，中國恒大的總負(fù)債額大約達(dá)到了2.39萬億元。

這些負(fù)債具體包括借款6247.7億元，應(yīng)付貿(mào)易賬款及其他應(yīng)付款項1.06萬億元（其中包括應(yīng)付工程材料款5961.7億元），其他負(fù)債1028.8億元。在剔除合約負(fù)債6039.8千億元之后，剩余負(fù)債為1.78萬億元。而恒大的總資產(chǎn)只有1.74萬億元，仍然處于資不抵債。

而在2023年上半年，中國恒大的主營收入約為1281.8億元，凈虧損合計392.5億元，現(xiàn)金及現(xiàn)金等價物只有約40.47億元，還不足以覆蓋本次證監(jiān)會41.75億元的罰款。

到2023年11月底，恒大地產(chǎn)未能清償?shù)牡狡趥鶆?wù)就累計達(dá)到約人民幣3163.91億元，逾期商票累計約人民幣2055.37億元。

02、恒大地產(chǎn)被罰41.75億，是多還是少？

此次處罰中，恒大地產(chǎn)共計被罰41.75億元；許家印被處罰4700萬元，并被采取終身證券市場禁入措施。在北京鑫諾律師事務(wù)所董世盼律師看來，終身禁入是非常嚴(yán)厲的處罰，基于過往的違法行為，這一處罰具有很強(qiáng)的警示作用。

一位不愿具名的律師對鳳凰網(wǎng)《風(fēng)暴眼》表示，這樣的懲罰力度，和證監(jiān)會近幾年強(qiáng)調(diào)的加大執(zhí)法力度是相符的，近些年證監(jiān)會對中介機(jī)構(gòu)、上市公司、發(fā)債、定增等的依法處罰也很多，表明了證監(jiān)會加強(qiáng)了對資本市場的監(jiān)管。

從其中一項違法行為的處罰即可看出此次罰款力度。對于恒大地產(chǎn)2019年、2020 年年報存在虛假記載的違法行為，恒大地產(chǎn)被罰1000萬；許家印被罰500萬元，并作為實際控制人組織、指使上述行為，另處罰1000萬元。對此，上海申宜禾律師事務(wù)所律師李海權(quán)對鳳凰網(wǎng)《風(fēng)暴眼》表示，根據(jù)《證券法》的相關(guān)規(guī)定，信息披露存在虛假記載、誤導(dǎo)性陳述或者重大遺漏的，對企業(yè)的罰款額度是100萬1000萬，對相關(guān)負(fù)責(zé)人個人的處罰額度是50萬500萬。因此，對恒大及相關(guān)負(fù)責(zé)人的罰款已達(dá)該項行政處罰的上限，屬于頂格處罰，這些罰款，應(yīng)分別由相關(guān)公司、個人承擔(dān)。

不過，仍有許多人感到不解，認(rèn)為罰款相對于恒大欠款來說，實在太少。對此，上述不愿具名的律師對鳳凰網(wǎng)《風(fēng)暴眼》解釋稱，罰款與恒大債務(wù)是兩個層面的問題，就債務(wù)而言，債權(quán)人應(yīng)通過正常渠道去申請清償，通過公司破產(chǎn)集中受償。而此次處罰是從行政層面、國家監(jiān)管角度，對企業(yè)在行政違法行為上作出的處罰，并不是針對欠款的處罰。兩者基于不同法律、不同行為，因此不會相互影響。

03、行政處罰不會影響其他債權(quán)人清償

此次處罰，是否會影響到其他債權(quán)人的債務(wù)清償呢？在律師看來，基本不會影響。

李海權(quán)表示，《破產(chǎn)法》對于破產(chǎn)債權(quán)的優(yōu)先順序規(guī)定為：破產(chǎn)費用>共益?zhèn)鶆?wù)>職工債權(quán)>社會保險費用和稅款>普通破產(chǎn)債權(quán)。對于行政處罰的債權(quán)受償順序沒有規(guī)定，《最高人民法院印發(fā)〈全國法院破產(chǎn)審判工作會議紀(jì)要〉的通知》對此設(shè)定了一項基本原則：對于法律沒有明確規(guī)定清償順序的債權(quán)，人民法院可以按照人身損害賠償債權(quán)優(yōu)先于財產(chǎn)性債權(quán)、私法債權(quán)優(yōu)先于公法債權(quán)、補(bǔ)償性債權(quán)優(yōu)先于懲罰性債權(quán)的原則合理確定清償順序。破產(chǎn)財產(chǎn)依照企業(yè)破產(chǎn)法第一百一十三條規(guī)定的順序清償后仍有剩余的，可依次用于清償破產(chǎn)受理前產(chǎn)生的民事懲罰性賠償金、行政罰款、刑事罰金等懲罰性債權(quán)。

也就是說，恒大和許家印此次受罰金額為行政罰款債權(quán)，屬于公法債權(quán)、懲罰性債權(quán)、財產(chǎn)性債權(quán)，劣后于其他普通債權(quán)。

那么，如果恒大及許家印都沒有可供處罰的資金了，又當(dāng)如何處理呢？

李海權(quán)律師表示，企業(yè)破產(chǎn)后，劣后的債權(quán)未獲清償?shù)模谄飘a(chǎn)程序結(jié)束后即告結(jié)束。行政機(jī)關(guān)可對個人采取查封、扣押個人財產(chǎn)等方式追繳個人應(yīng)繳的罰款，并計算遲延履行的滯納金。

董世盼律師則對鳳凰網(wǎng)《風(fēng)暴眼》表示，這次處罰屬于行政處罰，排位比較靠后，但是我國目前沒有個人破產(chǎn)制度，以上只適用于企業(yè)。如果恒大沒有錢，則需要進(jìn)入破產(chǎn)程序，由證監(jiān)會申報債權(quán)。如果許家印個人沒有資產(chǎn)，那么，證監(jiān)會要向法院申請強(qiáng)制執(zhí)行。

上述不愿具名的律師對鳳凰網(wǎng)《風(fēng)暴眼》表示，如果公司本身沒有錢了，那么就按照法定的清償順序來處理。如果是清盤程序，必須要做統(tǒng)一的清償，債權(quán)清償完之后，如果沒錢了，就不再清償了，按照香港的清盤，就需要注銷，注銷掉了，罰款也就沒處要了。

此外，在多位律師看來，本次處罰也不會影響到刑事責(zé)任的追究。

李海權(quán)表示，行政處罰與刑事追責(zé)都是對違法行為否定評價，當(dāng)事人受到行政處罰后仍可被追究刑事責(zé)任。但一般認(rèn)為，在同一類違法行為中，受到行政處罰且繳納罰金的，刑事處罰中可進(jìn)行相應(yīng)折抵。比如該案中針對個人的行政罰款與《刑法》中關(guān)于信息披露違法中的并處罰金可以進(jìn)行折抵。