公司法修訂草案三審稿公開征意見，起草專家談完善注冊(cè)資本實(shí)繳等六大焦點(diǎn)

公司法修訂草案三審稿公開征意見，起草專家談完善注冊(cè)資本實(shí)繳等六大焦點(diǎn)

9月1日晚間，中國(guó)人大網(wǎng)公布了《中華人民共和國(guó)公司法（修訂草案三次審議稿）》（以下簡(jiǎn)稱“草案三審稿”），公開征求意見。

公司法是我國(guó)社會(huì)主義市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)的基礎(chǔ)性法律，1993年制定后經(jīng)歷了五次修改。在新版草案中，紅星資本局注意到建議修改變化，主要對(duì)注冊(cè)資本認(rèn)繳登記、公司民主管理、加強(qiáng)中小股東權(quán)利保護(hù)、強(qiáng)化對(duì)控股股東和實(shí)際控制人的規(guī)范等公司制度進(jìn)行了修改完善。

中國(guó)人民大學(xué)法學(xué)院教授劉俊海在接受紅星資本局采訪時(shí)表示，三審稿相較一審稿、二審稿，亮點(diǎn)很多。特別是在完善注冊(cè)資本認(rèn)繳制方面，有重大制度創(chuàng)新；此外還多方面加強(qiáng)了中小股東權(quán)益保護(hù)，有助于提振投資信心，加強(qiáng)產(chǎn)權(quán)保護(hù)，全面建設(shè)投資者友好型的法治化營(yíng)商環(huán)境。

劉俊海現(xiàn)為中國(guó)人民大學(xué)法學(xué)院教授，博士生導(dǎo)師，商法研究所所長(zhǎng)。作為核心咨詢專家、起草工作小組成員，參加了《公司法》、《證券法》等商事經(jīng)濟(jì)法律的研究、起草和修改工作。

中國(guó)人民大學(xué)法學(xué)院教授劉俊海

完善注冊(cè)資本認(rèn)繳登記制度

草案三審稿增加有限責(zé)任公司股東認(rèn)繳期限的規(guī)定，明確全體股東認(rèn)繳的出資額應(yīng)當(dāng)按照公司章程的規(guī)定自公司成立之日起五年內(nèi)繳足。

紅星資本局注意到，此前《公司法》（2013）修正案進(jìn)一步擴(kuò)大“認(rèn)繳制”的適用，完全取消了最低注冊(cè)資本和最長(zhǎng)繳納期限，極大降低了市場(chǎng)準(zhǔn)入門檻，激活了市場(chǎng)主體的積極性和創(chuàng)業(yè)者創(chuàng)業(yè)熱情，熱情之余是大量“天價(jià)公司”的出現(xiàn)。

有些創(chuàng)業(yè)者認(rèn)為“認(rèn)繳等于0元購”，設(shè)立大量公司從事與自身資產(chǎn)不匹配的業(yè)務(wù)導(dǎo)致創(chuàng)業(yè)失敗、債權(quán)人利益受損，也為股東自身埋下了隱患。實(shí)踐中也出現(xiàn)股東認(rèn)繳期限過長(zhǎng)，影響交易安全、損害債權(quán)人利益的情形。

“這個(gè)改革意義非常重大。”劉俊海告訴紅星資本局，現(xiàn)行公司法注重鼓勵(lì)投資，但是忽視交易安全，允許股東承諾實(shí)繳出資期限沒有上限，此前50年、60年、甚至100年都有可能出現(xiàn)。也因此出現(xiàn)了天價(jià)的認(rèn)繳制公司，威脅交易安全。

劉俊海表示，五年期限的限制有助于維護(hù)交易安全，提高公司制度的公信力。如果五年之內(nèi)沒有繳清，應(yīng)追究民事責(zé)任。“五年過后，股東如果沒有完成出資義務(wù)，債權(quán)人可對(duì)瑕疵出資股東主張代位權(quán),請(qǐng)求其承擔(dān)補(bǔ)充清償責(zé)任。”劉俊海提到，為確保代位權(quán)理性行使,建議公司法構(gòu)建債權(quán)人友好型規(guī)范體系。

新法如果按照5年期限實(shí)施，是針對(duì)新注冊(cè)企業(yè)還是全部都要遵循？對(duì)此劉俊海認(rèn)為，采取“新老劃斷”的方法，可能會(huì)更容易接受。對(duì)過去沒有認(rèn)繳上限的，能不能有新法溯及的效力，值得研究。

完善公司民主管理的規(guī)定

有意見提出，職工是公司重要的利益相關(guān)者，應(yīng)進(jìn)一步強(qiáng)化公司民主管理，維護(hù)職工合法權(quán)益。

草案三審稿作出了以下修改：公司應(yīng)當(dāng)依照憲法和有關(guān)法律的規(guī)定，建立健全以職工代表大會(huì)為基本形式的民主管理制度；完善董事會(huì)中職工代表的有關(guān)規(guī)定，除對(duì)職工三百人以上不設(shè)監(jiān)事會(huì)的公司董事會(huì)設(shè)職工代表作出強(qiáng)制要求外，其他公司的董事會(huì)成員中可以有職工代表。

“推動(dòng)民主管理對(duì)于保護(hù)職工合法權(quán)益，完善公司的民主治理規(guī)則，增強(qiáng)企業(yè)核心競(jìng)爭(zhēng)力，實(shí)現(xiàn)勞動(dòng)者、股東、債權(quán)人利益相關(guān)者多贏共享、包容普惠意義重大。”劉俊海說。

在劉俊海看來，新《公司法》應(yīng)鼓勵(lì)職工依法有序地參與公司治理，將保護(hù)職工等利益相關(guān)者權(quán)益載入立法宗旨。職工代表大會(huì)、工會(huì)、職工董事與職工監(jiān)事等制度亟待轉(zhuǎn)型升級(jí)。

“為夯實(shí)保護(hù)職工等利益相關(guān)者的立法宗旨，增強(qiáng)職工參與公司治理制度的韌性，應(yīng)促進(jìn)職工勞動(dòng)關(guān)系與股權(quán)關(guān)系的深度融合。既要在公司法總則倡導(dǎo)公司推行員工持股計(jì)劃，也要在分則部分創(chuàng)新傳統(tǒng)公司資本制度，全面設(shè)計(jì)職工持股友好型的規(guī)范體系。”劉俊海建議明確職工持股會(huì)法律地位，允許職工持股會(huì)或工會(huì)成為適格的上市公司股東，允許有限公司為推行員工持股計(jì)劃而回購股權(quán)，同時(shí)明確股權(quán)代持的性質(zhì)與效力。

進(jìn)一步加強(qiáng)股東權(quán)利保護(hù)

為進(jìn)一步落實(shí)產(chǎn)權(quán)平等保護(hù)要求，草案三審稿進(jìn)一步完善中小股東權(quán)利保護(hù)相關(guān)規(guī)定，規(guī)定控股股東濫用股東權(quán)利，嚴(yán)重?fù)p害公司或者其他股東利益的，其他股東有權(quán)請(qǐng)求公司按照合理的價(jià)格收購其股權(quán)。草案三審稿同時(shí)完善股份有限公司股東查閱、復(fù)制公司有關(guān)材料的規(guī)定；增加公司不得提高臨時(shí)提案股東持股比例的規(guī)定。

關(guān)于“其他股東有權(quán)請(qǐng)求公司按照合理的價(jià)格收購控股股東股權(quán)”，劉俊海對(duì)這個(gè)修改非常贊同。控制權(quán)不僅是民事權(quán)利，更是公司治理的權(quán)利，控制股東應(yīng)當(dāng)對(duì)所有股東負(fù)責(zé)，對(duì)于濫用權(quán)利行為應(yīng)當(dāng)承擔(dān)賠償責(zé)任。

劉俊海指出，控股股東濫用權(quán)利時(shí)，若對(duì)公司損害產(chǎn)生直接損害，對(duì)小股東產(chǎn)生間接損害，那么小股東只能以自己名義為公司利益提出股東代表訴訟建議權(quán)，但無法以自己名義、為維護(hù)自身利益而提起訴訟，特殊情況下可以賦予受損中小股東直接提起訴訟的權(quán)利。

“我一直主張要弘揚(yáng)‘股東中心’的核心價(jià)值觀，要加強(qiáng)股東權(quán)利保護(hù)，特別是中小股東權(quán)益保護(hù)。”劉俊海認(rèn)為，要在新公司法當(dāng)中體現(xiàn)對(duì)股東權(quán)利的保護(hù)，豐富股權(quán)保護(hù)的工具箱，明確股權(quán)保護(hù)手段的優(yōu)先順序，要加大中小股東的精準(zhǔn)保護(hù)力度，保護(hù)中小股東的知情權(quán)、分紅權(quán)、表決權(quán)、股東代表授權(quán)，包括轉(zhuǎn)股、退股、解散公司、索賠的一系列權(quán)利。

關(guān)于股東查閱，劉俊海認(rèn)為要進(jìn)一步擴(kuò)大查閱的范圍，“凡是股東該知道的一定告訴人家，包括查閱公司股東會(huì)、董事會(huì)、監(jiān)事會(huì)的決議內(nèi)容，也包括會(huì)議過程性的記錄，哪個(gè)董事提反對(duì)意見，哪個(gè)股東棄權(quán)等，都應(yīng)當(dāng)去查。”

進(jìn)一步強(qiáng)化對(duì)控股股東和實(shí)際控制人的規(guī)范

在實(shí)踐中，有的控股股東、實(shí)際控制人雖不在公司任職，但實(shí)際控制公司事務(wù)，通過關(guān)聯(lián)交易等方式，侵害公司利益。為進(jìn)一步強(qiáng)化對(duì)控股股東和實(shí)際控制人的規(guī)范，草案三審稿增加規(guī)定，控股股東、實(shí)際控制人不擔(dān)任公司董事但實(shí)際執(zhí)行公司事務(wù)的，適用董事對(duì)公司負(fù)有忠實(shí)義務(wù)和勤勉義務(wù)的規(guī)定。

劉俊海解釋，這有些類似于英國(guó)公司法里面的事實(shí)董事或者影子董事的概念。紅星資本局查閱發(fā)現(xiàn)，“影子董事”（ shadow director）是英國(guó)公司法中明確定義的概念。即指一些不具有董事資格卻操縱著董事會(huì)的某大股東,為避免承擔(dān)個(gè)人責(zé)任而拒絕成為董事，但在公司幕后持續(xù)操縱著公司董事們的活動(dòng)。

專家們普遍認(rèn)為，這是專門針對(duì)控股股東和實(shí)際控制人充當(dāng)“影子董事”的法律規(guī)制，此次修改有助于增強(qiáng)公司治理透明度，有助于規(guī)范濫用控制權(quán)卻逃脫監(jiān)管的不當(dāng)行為。

針對(duì)這一條，劉俊海認(rèn)為讓他們承擔(dān)對(duì)公司的忠誠(chéng)義務(wù)和勤勉義務(wù)，符合國(guó)際慣例，也符合中國(guó)企業(yè)治理的實(shí)踐。

完善公司債券相關(guān)規(guī)定

紅星資本局注意到，草案三審稿對(duì)公司債券一章的修改有幾個(gè)部分，比如明確公司債券可以公開發(fā)行，也可以非公開發(fā)行；將發(fā)行可轉(zhuǎn)債的公司由上市公司擴(kuò)大到所有股份有限公司；增加債券持有人會(huì)議決議規(guī)則和效力的規(guī)定，增加債券受托管理人履職相關(guān)規(guī)定，維護(hù)債券持有人利益等。

“這些都擴(kuò)大了債券市場(chǎng)的范圍，有助于讓我們的金融市場(chǎng)由銀行間接融資渠道，慢慢轉(zhuǎn)型成為資本市場(chǎng)的直接融資。”劉俊海指出，同時(shí)保護(hù)債權(quán)人，特別債權(quán)持有人的話語權(quán)、決定權(quán)，所以這里邊規(guī)定了債券持有人會(huì)議的決議規(guī)則和效力，完善了債券受托管理人制度。這是一個(gè)很大的進(jìn)步，當(dāng)然也是市場(chǎng)的需求。

今年以來，多家房企面臨債務(wù)違約風(fēng)險(xiǎn)，劉俊海認(rèn)為，在這方面，新法應(yīng)該有些規(guī)定，包括完善公司資本制度，像前面提到的鎖定五年最長(zhǎng)實(shí)繳期限，也有助于提高債權(quán)人的保護(hù)力度，讓發(fā)債的企業(yè)資本基礎(chǔ)、資產(chǎn)基礎(chǔ)更加牢固。

完善法律責(zé)任相關(guān)規(guī)定

草案三審稿還規(guī)定，對(duì)虛報(bào)注冊(cè)資本、提交虛假材料或者采取其他欺詐手段隱瞞重要事實(shí)取得公司登記的直接負(fù)責(zé)主管人員和其他直接責(zé)任人員處以一萬元以上五萬元以下的罰款。

紅星資本局注意到，現(xiàn)行法中并未將責(zé)任具體到個(gè)人。《中華人民共和國(guó)公司法》第一百九十八條 違反本法規(guī)定，虛報(bào)注冊(cè)資本、提交虛假材料或者采取其他欺詐手段隱瞞重要事實(shí)取得公司登記的，由公司登記機(jī)關(guān)責(zé)令改正，對(duì)虛報(bào)注冊(cè)資本的公司，處以虛報(bào)注冊(cè)資本金額百分之五以上百分之十五以下的罰款；對(duì)提交虛假材料或者采取其他欺詐手段隱瞞重要事實(shí)的公司，處以五萬元以上五十萬元以下的罰款;情節(jié)嚴(yán)重的，撤銷公司登記或者吊銷營(yíng)業(yè)執(zhí)照。

劉俊海認(rèn)為，這意味著，首先提高了違法成本，降低了違法收益，確保違法成本高于違法收益；第二提升守信收益，降低守信成本，確保守信收益高于守信成本。第三提升維權(quán)收益，降低維權(quán)成本，確保維權(quán)收益高于維權(quán)成本。同時(shí)也加大了這個(gè)行政處罰力度。

“我個(gè)人覺得是更加精準(zhǔn)嚴(yán)格的執(zhí)法，對(duì)于維護(hù)公司法的權(quán)威性，更好的鼓勵(lì)投資興業(yè)，維護(hù)交易安全，促進(jìn)經(jīng)濟(jì)高質(zhì)量發(fā)展的意義重大。”

紅星新聞?dòng)浾?王田

編輯 楊程

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